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【21考研干货】《民法典》新增保理合同,你了解多少?
发布来源: 法律人的部屋 发布时间:2020-10-17



《民法典》新增保理合同,

你了解多少?



保理合同(《民法典》第761条—769条)


一、保理合同的概念


保理合同是应收账款的债权人将应收账款转让给保理人,保理人提供资金支持以及应收账款管理、催收等服务的合同。


《民法典》第761条:“保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。”


第762条:“保理合同的内容一般包括业务类型、服务范围、服务期限、基础交易合同情况、应收账款信息、保理融资款或者服务报酬及其支付方式等条款。保理合同应当采用书面形式。”


第769条:“本章没有规定的,适用本编第六章债权转让的有关规定。”



(1)第761条

该条规定以列举方式定义了保理。保理即保付代理,以债权人转让应收账款、融资为核心,由保理商代为管理和催收应收账款等作为区别债权转让的本质特征,与上海、天津、福建、北京等地方管理办法所规定的保理定义基本一致。除条文列举的资金融通、催收、管理、付款担保外,实践中保理商还存在赊销信用风险管理、坏账担保等服务内容。虽然民法典未规定保理商所必须提供的服务事项,但基于保理的特征并参照《商业银行保理业务管理暂行办法》第6条规定,除受让应收账款外保理商应至少提供一项以上的其他服务,否则保理将与债权转让无异。


(2)第762条

该条规定了保理合同的要式性,即应签订书面合同。但该规定并非效力性强制规定,根据《民法典》第490条规定,即便未签订书面合同,但一方已履行合同主要义务且对方接受的,视为合同成立。




二、保理人利益保护规则


(1)第763条

“应收账款债权人与债务人虚构应收账款作为转让标的,与保理人订立保理合同的,应收账款债务人不得以应收账款不存在为由对抗保理人,但是保理人明知虚构的除外。”


《民法典》第146条规定通谋虚伪行为无效,但并未明确隐藏法律行为的效力。本条规定出于保护交易安全和信赖利益目的,规定通谋双方不得以行为无效对保理人进行抗辩,体现了禁止反言原则及行为相对无效的范式。通谋意思表示对内无效;第三人善意(不知悉)时,通谋虚伪行为的无效不得对抗善意第三人。就证明标准而言,当债务人提出应收账款虚假的抗辩时,保理人应承担债权人与债务人“虚构”应收账款的证明责任。相反,债务人则需证明保理人“明知”应收账款虚假,而保理人是否“应知”在所不问。


就行政监管而言,《商业银行保理业务管理暂行办法》第7条、第14条;《中国银保监会办公厅关于加强商业保理企业监督管理的通知》第一、(三)款均规定基础交易及债权应真实,保理人应尽形式审查义务。因此,保理人应事先对应收账款进行尽职调查以核实其真实性,避免应收账款虚假及行政监管风险。


除应收账款虚假外,债务人对原债权人的抗辩能否对保理人主张的问题,实践中存在争议,本次规定亦未明确。保理为复合法律关系,包括应收账款转让、委托等,其中债权转让为核心。根据“债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张”规定,债务人对让与人的抗辩可向受让人主张,在保理法律关系中同样适用。在最高人民法院民事审判第二庭法官会议纪要中,亦体现了该观点


(2)第764条

“保理人向应收账款债务人发出应收账款转让通知的,应当表明保理人身份并附有必要凭证。”


应收账款转让时,对内而言双方达成转让合意即成立了债权转让法律关系;对外而言,债权转让通知到达债务人时,才对其产生拘束力。按照“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外”的规定,债权人负有通知义务。实质上,通知行为是对权利处分的告知,是债权转让合意的外化,并无人身属性。


因此,从鼓励交易和效率角度出发,由保理人通知并无不可,只要证明其债权受让人身份及债权人已同意处分/转让债权即可,即与债权人通知的效果相同。


(3)第765条

“应收账款债务人接到应收账款转让通知后,应收账款债权人与债务人无正当理由协商变更或者终止基础交易合同,对保理人产生不利影响的,对保理人不发生效力。”


保理包含基础应收账款、债权转让、代理等法律关系,涉及原债权人、债务人、保理人等,彼此存在联动性。而保理法律关系的成立,势必以保理人期待基础合同得以继续履行进而实现应收账款为前提,保理人享有期待权。尤其是债务人收到债权转让通知后,各方形成了新的债权债务关系,均应审慎履行原有义务并维护保理人的期待权。因债权人与债务人协商变更、终止基础合同会影响应收账款的实现,涉及第三人保理人的权益,非经保理人同意或无正当理由而对保理人产生不利影响的,对保理人不发生法律效力。




三、保理的类型


《民法典》规定了两种类型的保理类型:无追索权与有追索权


(1)第766条

“当事人约定有追索权保理的,保理人可以向应收账款债权人主张返还保理融资款本息或者回购应收账款债权,也可以向应收账款债务人主张应收账款债权。保理人向应收账款债务人主张应收账款债权,在扣除保理融资款本息和相关费用后有剩余的,剩余部分应当返还给应收账款债权人。”


考察制度设立的初衷,有追索权保理之目的在于为保理人的权利提供原应收账款债权人之偿付保证,以确保其权利不因债务人之清偿能力不足而蒙受损失。相应地,对于应收账款债权超出保理本息及必要费用范围外的部分也要求其承担返还债权人的义务。这一设置是权利义务对等原则的体现,即保理人在放弃可能的额外收益的情况下,在有追索权保理中实际享有的并非救济路径的选择权,而是通过双重路径最终得到完全救济的权利。而对于保理人负有的返还债权的对待给付义务,并不构成同时主张权利的障碍。


基于金钱债权的可分性,在债权人部分履行回购义务的情况下,保理人所返还的仅为对应比例的应收账款债权,其就剩余部分仍有权基于保理合同关系向债务人直接主张权利;而债务人先为部分清偿的,对应的债权即已消灭,债权人的回购义务也随之免除。由此也可以避免重复清偿的风险。



(2)第767条

“当事人约定无追索权保理的,保理人应当向应收账款债务人主张应收账款债权,保理人取得超过保理融资款本息和相关费用的部分,无需向应收账款债权人返还。”


无追索权的保理更符合债权转让特征。在保理人承担债务人信用及履行能力风险的同时,享有更多的收益,即有权获得超出融资本息的款项。应当明确的是,该些规定仅为根据保理合同的一般范式拟制,在当事人对保理融资款本息及费用的处分存在另行约定的情况下,仍应从其约定,而仅以追索权的约定作为准用规范的判定标准。




四、多重保理的适用归责


第768条:“应收账款债权人就同一应收账款订立多个保理合同,致使多个保理人主张权利的,已登记的先于未登记的受偿;均已登记的,按照登记的先后顺序受偿;均未登记的,由最先到达应收账款债务人的转让通知中载明的保理人受偿;既未登记也未通知的,按照应收账款比例清偿。”


关于动产多重买卖的优先顺位,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条、第10条已作出规定。


本条规定应收账款多重转让的优先顺位,该规定势必会反向推动应收账款转让登记制度的确立。此外,按照规定,应收账款/债权转让对债务人效力应以通知为准,债务人按通知履行即可。在现有规定下,为避免登记与通知顺序存在冲突,该规定解决了保理人之间应收账款优先性问题。


相应的,债务人也应审慎履行义务明确履行对象,及时查询应收账款转让登记信息。









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